Руководитель

Согласно ст. 56 ТК РФ трудовой договор – это соглашение, которое заключается между работником и работодателем и согласно которому работник обязан выполнять работу определенной специальности и соответствующей его квалификации. А работодатель, в свою очередь, обязуется выплачивать работнику заработную плату и обеспечить его нормальными условиями труда, предусмотренными законодательством РФ.

У руководителя организации двойной статус – он является одновременно и сотрудником, состоящим с компанией в трудовых отношениях, и единоличным исполнительным органом. Как руководитель, он решает все хозяйственные и управленческие вопросы. Как сотрудник, обязан действовать в рамках трудового договора и соблюдать правила внутреннего трудового распорядка.

Поэтому трудовой договор с руководителем организации имеет ряд существенных особенностей, а именно:

- заключается на определенный срок, установленный в учредительных документах компании или соглашением сторон (ст.ст. 59, 275 ТК РФ). При этом необходимо помнить, что максимальный срок срочного трудового договора – пять лет (ст. 58 ТК РФ);

- может предусматривать условие об испытании на срок до шести месяцев. По общему правилу испытательный срок при приеме на работу не должен превышать трех месяцев, но для генерального директора этот срок может быть вдвое больше (ст. 70 ТК РФ). Однако условие об испытании может быть установлено только в том случае, если руководитель организации назначен, а не избран на должность.

По действующему трудовому законодательству испытание не устанавливается для сотрудников, избранных на выборную должность или принятых на работу по конкурсу (ст. 70 ТК РФ);

- может содержать дополнительные условия для его расторжения.

Сроки заключения трудового договора с руководителем организации.

Поскольку заключение трудового договора с требует предварительного проведения общего собрания участников (акционеров), то часто возникают следующие вопросы:

- в какие сроки после принятия решения можно и нужно заключать трудовой договор с руководителем организации?

- может ли руководитель приступить к своим обязанностям до заключения трудового договора?

- когда можно заключить трудовой договор с руководителем при создании общества?

Разберем данные моменты подробнее.

В настоящее время закон не устанавливает каких-либо ограничений по срокам, в которые должен быть заключен трудовой договор после принятия соответствующего решения общим собранием участников (акционеров). Для уже действующих организаций это может быть как заключение трудового договора «день в день», так и отложенное заключение договора на несколько месяцев либо подписание договора с отложенным сроком вступления его в силу.

Например, если очередное общее собрание участников ООО проводится  25 мая 2022 года, а полномочия руководителя истекают 22 октября 2022 года.

В этом случае возможны следующие варианты указания сроков при заключении трудового договора с новым руководителем организации:

1)  В протоколе общего собрания указывается, что назначается новый руководитель на срок 5 лет с 24.10.2022 (с учетом того, что 22.10.2022 – суббота) по 23.10.2027, трудовой договор подписать 26.05.2022 года, работнику приступить к работе 24.10.2022. Подписание трудового договора в мае, с указанием первого рабочего дня в октябре не противоречит Трудовому кодексу РФ, так как согласно ч. 2 ст. 61 ТК РФ работник обязан приступить к исполнению трудовых обязанностей со дня, определенного трудовым договором, т.е. такой день может быть определен по согласию сторон непосредственно в тексте трудового договора. Негативной стороной такого оформления является риск того, что работник не приступит к работе в указанный день, трудовой договор будет считаться аннулированным, организация останется без руководителя.

2)  В протоколе общего собрания указывается, что назначается новый руководитель на срок 5 лет с 24.10.2022 (с учетом того, что 22.10.2022 – суббота) по 23.10.2027, трудовой договор подписать 22.10.2022 года, работнику приступить к работе 24.10.2022. Этот вариант также вполне соответствует законодательству, так как ни Трудовой кодекс РФ, ни ФЗ «Об ООО», ни ФЗ «Об АО» не содержат каких требований и ограничений касательно того, какой срок может или должен пройти между принятием решения общим собранием и его реализацией. Риск данной ситуации связан с тем, что лицо, уполномоченное подписать трудовой договор от имени организации, может в установленный срок не исполнить свои обязанности в силу объективных или субъективных причин и организация окажется без руководителя.

3)  Самый простой для кадровика вариант: в октябре 2022 года (не позднее 23.10.2022 года) назначается и проводится внеочередное общее собрание участников ООО, на котором принимается решение назначить нового руководителя организации на срок 5 лет с 24.10.2022 (с учетом того, что 22.10.2022 – суббота) по 23.10.2027, трудовой договор подписать не позднее 24.10.2022 года. Проблема только в том, что проведение внеочередного собрания – процедура, которая оформляется обычно вовсе не кадровым работником и при должном порядке осложнена целой массой документов, особенно если в обществе несколько акционеров или участников.

Также в работе кадровой службы регулярно возникает вопрос о том, может ли руководитель организации фактически исполнять свои обязанности до подписания с ним трудового договора, а также до внесения соответствующей записи в ЕГРЮЛ. Обычно такая ситуация складывается, если необходима подпись руководителя на документах, в том числе кадровых, но с самим руководителем трудовой договор еще не подписан.

Ситуация, при которой руководитель организации может начать исполнять свои обязанности до подписания трудового договора вполне возможна. Для этого в протоколе общего собрания должно быть указано, что руководитель допущен к своим обязанностям с определенной даты, а трудовой договор необходимо подписать в течение трех дней с этой даты. То есть, общим собранием, как уполномоченным лицом работодателя осуществляется фактический допуск руководителя организации к работе в соответствии с ч. 3 ст. 19 ТК РФ. При этом в трудовом договоре в качестве даты начала работы указывается дата, когда руководитель фактически приступил к обязанностям, эта же дата указывается в табеле учета рабочего времени.

Достаточно сложным является и вопрос о том, когда следует подписать трудовой договор с руководителем при создании общества. В данном случае необходимо учитывать, что приступить к исполнению своих должностных обязанностей руководитель сможет только после создания организации. Согласно ч. 3 ст. 49 Гражданского кодекса РФ «Правоспособность юридического лица возникает с момента внесения в единый государственный реестр юридических лиц сведений о его создании и прекращается в момент внесения в указанный реестр сведений о его прекращении». Таким образом, юридическое лицо может выступать в качестве работодателя только после внесения записи о его создании в ЕГРЮЛ. В общем случае дата внесения записи отличается от даты принятия решения (оформления соответствующего протокола) на 4-7 дней (в зависимости от скорости подачи документов, количества выходных и рабочих дней и других факторов). При отказе в регистрации на основании поданных документов и возникновении других неблагоприятных факторов разрыв может составить и месяц-два, либо регистрация вообще не будет произведена.

В связи с этим возможно два порядка подписания трудового договора:

1) до фактической регистрации организации в ЕГРЮЛ, с указанием в тексте трудового договора, что он вступает в силу с даты внесения сведений в ЕГРЮЛ. В этом случае, правда, необходимо указать, что договор заключен на определенный срок, например, 5 лет, но не указывать конкретные даты, так как они фактически на день подписания договора неизвестны, а после внесения записи в ЕГРЮЛ составить дополнительное соглашение к трудовому договору, уточнив конкретные даты полномочий генерального директора и вписав дополнительные реквизиты юридического лица, которые на момент подписания трудового договора были неизвестны (в частности, ИНН работодателя);

2)  в протоколе общего собрания учредителей указать, что трудовой договор подписывается в течение трех дней после внесения записи в ЕГРЮЛ, а генеральный директор приступает к своим обязанностям со дня внесения записи в ЕГРЮЛ (то есть опять используется возможность фактического допуска к работе).

В зависимости от способа, которым руководитель вступает в должность от имени работодателя, трудовой договор подписывает:

- председатель общего собрания участников или уполномоченное собранием лицо – если руководителя избрали на собрании участников;

- председатель постоянно действующего органа управления или уполномоченное им лицо – если руководитель избран советом директоров, попечительским советом и пр.;

- сам учредитель – если он является единственным участником.

Как правильно назвать руководителя организации: генеральный директор или директор?

Согласно ст. 273 ТК РФ, руководитель организации - физическое лицо, которое в соответствии с настоящим Кодексом, другими федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации, законами и иными нормативными правовыми актами субъектов Российской Федерации, нормативными правовыми актами органов местного самоуправления, учредительными документами юридического лица (организации) и локальными нормативными актами осуществляет руководство этой организацией (хозяйственную деятельность) и выступает от имени организации без доверенности (что следует из Устава юридического лица и выписки из ЕГРЮЛ), в том числе выполняет функции ее единоличного исполнительного органа. Следовательно, полномочия руководитель должны быть определены в учредительных документах организации, а это означает, что не является руководителем организации лицо, действующее от ее имени на основании доверенности или иного подобного документа (например: ИО, ВРиО.)

Пленум Верховного суда РФ в своем постановлении от 02 июня 2015 года №21 "О некоторых вопросах, возникших у судов при применении законодательства, регулирующего труд руководителя организации и членов коллегиального исполнительного органа организации" разъяснил следующее:

- трудовая функция руководителя организации в силу части первой ст. 273 ТК РФ состоит в осуществлении руководства организацией, в том числе выполнении функций ее единоличного органа, а именно в совершении от имени организации действий по реализации ее прав и обязанностей , возникающих из гражданских, трудовых, налоговых и иных правоотношений;

Положения главы 43 ТК РФ распространяются на руководителей отраслевых (функциональных) или территориальных органов администраций муниципальных образований (комитетов, правлений, отделов), которые утверждены в качестве юридического лица в соответствии с Федеральным законом от 20.03.2025 г. №33-ФЗ «Об общих принципах организации местного самоуправления в единой системе публичной власти»;

Нормы главы 43 ТК РФ не распространяются на работников, осуществляющих руководство отдельными сферами деятельности организации (руководителя научной организации, руководителя театра) или отдельными структурными подразделениями организации, в том числе филиалами или иными обособленными подразделениями, без возложения на них функций единоличного исполнительного органа организации.

А следовательно заключение срочного трудового договора с такими работниками на основании абз. 8 ч. 2 ст. 59 ТК РФ недопустимо (определение Челябинского областного суда от 8 мая 2018г. №11-6090/2018, Красноярского краевого суда от 5 сентября 2015г. № 33-11984/2016).

В зависимости от организационно-правовой формы юридического лица, законодательство использует различные наименования учредителей (участников), органов управления и единоличного исполнительного органа (руководителя), через которые в предусмотренных законом случаях юридическое лицо приобретает гражданские права и принимает на себя гражданские обязанности:

В полных товариществах (ст. 71 ГК РФ):

- участники (индивидуальный предприниматель и /или коммерческая организация).

В товариществе на вере (ст. 84 ГК РФ):

- полные товарищи (индивидуальный предприниматель и /или коммерческая организация)

- вкладчики (граждане и/или юридические лица (по доверенности)).

В обществах с ограниченной ответственностью (ст. 91 ГК РФ, ст. 32-44 Федерального закона от 8 февраля 1998 г. №14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью»:

- общее собрание участников (граждан и/или юридических лиц)

- совет директоров (наблюдательный совет) (члены и председатель)

- коллегиальный исполнительный орган (правление или дирекция) (члены и председатель)

- единоличный исполнительный орган (директор или генеральный директор)

- управляющий (коммерческая организация или индивидуальный предприниматель).

В акционерных обществах (ст. 103 ГК РФ, статьи 47-71 Федерального закона от 26 декабря 1995г. №208-ФЗ «Об акционерных обществах»:

- общее собрание акционеров (граждан и/или юридических лиц)

- совет директоров (наблюдательный совет) (члены и председатель)

- коллегиальный исполнительный орган (правление или дирекция) (члены)

- единоличный исполнительный орган (директор или генеральный директор)

- управляющая организация (коммерческая организация) или управляющий индивидуальный предприниматель).

В производственном кооперативе (артели) (статья 110 ГК РФ):

- общее собрание членов (граждан)

- наблюдательный совет

- исполнительный орган (правление и/или председатель).

В унитарном предприятии (статья 113 ГК РФ, статьи 20.21 Федерального закона от 14 ноября 2002г. № 161-ФЗ «О государственных и муниципальных унитарных предприятиях»:

- собственник имущества унитарного предприятия

- руководитель унитарного предприятия (директор или генеральный директор)

Из изложенного видно, что должность «генеральный директор» может быть только при наличии коллегиального органа управления (совет директоров, дирекция). Однако, достаточно часто приходится видеть в учредительных документах наименование единоличного исполнительного органа «генеральный директор» при отсутствии в уставе такого органа управления как совет директоров, а в штатном расписании – других руководящих должностей с наименованием ….директор (коммерческий директор, директор по производству, исполнительный директор, директор по управлению персоналом и др). По формальным признакам – это не является нарушением, но логически это неверно. При этом нормативно-правовые акты не исключают возможности использования и иных наименований должностей руководителей, в любом случае идет речь о руководителе организации, в зависимости от того, как эта должность определена в уставе организации.

Еще одной особенностью правового положения руководителя организации является то, что он сочетает в себе функции представителя организации в гражданско-правовых отношениях и, являясь стороной трудовых отношений, осуществляет функцию руководства организацией. Согласно ст. 53 ГК РФ юридические лица приобретают гражданские права и принимают на себя гражданские обязанности через свои органы, ст. 273 ТК РФ относит руководителя организации к числу таких органов, выделяя главную его функцию единоличного исполнительного органа.